+38(044) 586-77-77; +38(098) 586-77-77 office@ov-partners.com

Специально для “Все про бухгалтерський облік”

Деление предприятия — одна из разновидностей реорганизации юрлица. Согласно ч. 1 ст. 104 ГКУ юрлицо может быть прекращено в результате реорганизации. Разновидности реорганизации — слияние, присоединение, деление и преобразование. При реорганизации юрлиц имущество, права и обязанности переходят к правопреемникам.

Итак, суть деления как разновидности реорганизации юрлица сводится к следующему: в результате деления одно предприятие прекращает свою деятельность, а вместо него создают несколько юрлиц, к которым переходят права и обязанности прекращаемого предприятия. Довольно часто отождествляют понятие “деление предприятия” и “выделение предприятия”, что ошибочно. При выделении (ст.109 ГКУ) происходит переход части имущества, прав и обязанностей юрлица к одному или нескольким создаваемым новым юрлицам, то есть создаются новые юрлица, которым передается, например, часть имущества юрлица. При этом последнее не прекращает свою деятельность. Таким образом, при выделении создаются новые юрлица без прекращения предыдущих. К тому же, в случае деления наряду с созданием новых юрлиц по результату деления предприятия последнее, в свою очередь, прекращается, то есть фактически ликвидируется. Когда деление предприятия может быть полезным? Причин может быть много, но наиболее распространенные — оптимизация налогообложения, расширение бизнеса или, наоборот, преодоление кризисных явлений при осуществлении хоздеятельности, решение корпоративных конфликтов.

Деление общества с ограниченной ответственностью

Принимая решение о деления ООО, нужно учитывать следующее.

Во-первых, результатом деления будет прекращение “старого” ООО и создание вместо него 2 или больше новых ООО — правопреемников (ст. 51 Закона об ООО).

Во-вторых, предпосылкой для проведения процедуры деления ООО является принятие соответствующего решения общим собранием участников ООО о делении, избрании комиссии по прекращению (ликвидационной комиссии) и утверждение порядка прекращения общества.

В третьих, если участниками ООО, подлежащего делению, являются другие общества, то между ними может быть заключен договор о прекращении ООО, определяющий условия передачи имущества, прав и обязанностей юрлицам-правопреемникам, размер долей каждого участника в уставном капитале (далее — УК) каждого юрлица-правопреемника или коэффициенты конвертации долей в акции (если правопреемниками являются акционерные общества), состав органов юрлиц-правопреемников и другие условия прекращения (ст. 53 Закона об ООО). Закон не требует обязательного нотариального удостоверения таких договоров, а следовательно, договор может быть заключен в простой письменной форме. Однако для уполномоченных представителей обществ, которые будут подписывать договор о прекращении ООО, следует учитывать возможные существующие ограничения в своих уставах относительно заключения правочинов, направленных на распоряжение имуществом ООО.

В-четвертых, в результате деления все имущество “старого” ООО, подлежащее делению, его права и обязанности передают новым ООО-правопреемникам. Эта передача происходит на основании составленного документа — распределительного баланса.

Если говорить о передаче обязательств, то стоит акцентировать внимание на следующем: ООО-правопреемник, созданное в результате деления, несет субсидиарную  ответственность по обязательствам прекращаемого в результате деления ООО, которые перешли к нему согласно распределительному балансу. Если после деления невозможно точно определить ООО-правопреемника относительно конкретных обязанностей, то ООО-правопреемники несут солидарную ответственность перед кредиторами прекратившегося общества. Рассмотрим это на простом примере.

Пример: ООО “А” подлежало делению на два ООО-правопреемника: ООО “Б” и ООО “В”. В свою очередь, ООО “А” имело обязательство уплатить деньги по договору с поставщиком. Это обязательство по распределительному балансу передано ООО “Б”. Следовательно, такой поставщик может предъявить требование по такому обязательству к ООО “Б” — основному должнику. Если ООО “Б” откажется удовлетворить требования или поставщик не получит от него ответ в разумный срок, такой поставщик может предъявить требование в полном объеме к ООО “В”, то есть лицу, которое несет субсидиарную ответственность. Если согласно распределительному балансу невозможно точно определить ООО-правопреемника относительно соответствующей обязанности, то поставщик может обратиться сразу к ООО “Б” и ООО “В” одновременно или к каждому отдельно, поскольку они выступают в данном случае солидарными должниками.

Участники ООО, подлежащего делению, имеют свободу выбора касательно порядка распределения между ООО-правопреемниками имущества “старого” ООО, его прав и обязанностей с определением соответствующих пропорций (долей), которые им передаются. Что касается передачи налоговых обязательств или налогового долга вновь созданным ООО, то соответствующее распределение осуществляется в силу требований ст. 98 НКУ пропорционально долям балансовой стоимости имущества, полученного такими правопреемниками в процессе деления согласно распределительному балансу. Если одно или больше вновь созданных ООО не являются налогоплательщиками, относительно которых возникли денежные обязательства или налоговый долг “старого” ООО, указанные денежные обязательства или налоговый долг полностью распределяются между ООО-правопреемниками, являющимися плательщиками таких налогов, пропорционально долям полученного ими имущества, без учета имущества, предоставленного ООО-правопреемникам, не являющимся плательщиками таких налогов.

В-пятых, Законом предусмотрен особый механизм защиты кредиторов ООО в случае принятия решения о делении такого юрлица. Так, учитывая нормы ст. 55 Закона об ООО, на протяжении 30 дней с даты принятия решения о прекращении ООО путем деления ООО обязано письменно уведомить об этом всех известных ему кредиторов. Уведомление о прекращении ООО и срок для предъявления кредиторами своих требований обнародуются на портале электронных сервисов юрлиц, физлиц-предпринимателей и общественных формирований автоматически в режиме реального времени с помощью программных средств Единого государственного реестра юридических лиц, физических лиц — предпринимателей и общественных формирований.

В свою очередь, кредитор ООО, имеющий необеспеченные требования к ООО, в течение 30 дней с даты направления ему уведомления или с даты опубликования уведомления имеет право обратиться с письменным требованием об осуществлении по выбору ООО одного из таких действий:

  • предоставить обеспечение выполнения соответствующего обязательства, например, путем заключения договора залога;
  • досрочно прекратить или выполнить обязательства перед таким кредитором и возместить убытки, если иное не установлено договором между ООО и кредитором.

А в случае отсутствия письменного обращения кредитора на протяжении установленного срока предусмотрена презумпция того, что он не требует от ООО совершения дополнительных действий относительно обязательства перед ним.

Конвертация долей участников ООО: особое условие при делении ООО

Одной из новелл Закона об ООО является определение порядка конвертации долей участников ООО в случае его прекращения в результате деления. В его основе лежит требование сохранения существующего до деления ООО соотношения между долями участников в его капитале, в УК новых ООО-правопреемников, которые были созданы по результатам деления.

Так, по общему правилу, предусмотренному ст. 54 Закона об ООО, конвертация долей участников в УК общества, прекращаемого в результате деления, в доли в УК обществ-правопреемников осуществляется с сохранением соотношения между долями участников в капитале общества и каждого общества-правопреемника.

При этом правопреемникам прекратившихся юрлиц не могут принадлежать доли в собственном УК. Если доля в УК ООО, прекращающемуся путем деления, принадлежит самому обществу, такая доля подлежит распределению между его участниками пропорционально причитающимся им долям в УК прекращаемого общества.

Рассмотрим числовой пример со следующими исходными данными.

Участниками ООО “А”, УК которого составляет 100000 грн, подлежащего делению, являются Участник-1 — физлицо с долей в УК 70000 грн (70%) и Участник-2 — физлицо с долей 30000 грн (30%). Принимается решение о делении ООО “А” на 3 вновь созданных ООО-правопреемников: ООО “Б”, ООО “В” и ООО “Г” с передачей им 30% (ООО “Б”), 30% (ООО “В”) и 40% (ООО “Г”) от всего имущества, активов и обязанностей ООО “А” соответственно.

Конвертация долей участников ООО “А” в доли УК созданных ООО-правопреемников после деления схематически будет такой.

Краткая поэтапная схема проведения процедуры реорганизации ООО путем деления

№ п/п Этапы Ответственные лица за результат и срок проведения этапа (при наличии) Комментарии
1 Принятие решения общим собранием участников ООО о делении, избрании комиссии по прекращению (ликвидационной комиссии), утверждение порядка прекращения общества Участники ООО Решение участников о делении ООО принимается не менее ¾ голосов всех участников ООО, которые имеют право голоса по соответствующим вопросам. Это решение не может быть принято участниками ООО путем опроса (ст.ст. 30, 34, 36 Закона об ООО).Для принятия такого решения ориентировочный перечень вопросов повестки дня общего собрания участников ООО может быть следующим:- принятие решения о прекращении ООО путем деления; определение пропорций, в которых будут передавать имущество, права и обязанности юрлицамправопреемникам;- утверждение порядка (этапов) реорганизации ООО путем деления (в частности, относительно проведения инвентаризации, порядка составления распределительного баланса, установление графика прохождения этапов реорганизации ООО и т.п.);- утверждение персонального состава комиссии по прекращению (ликвидационной комиссии), избрание председателя такой комиссии или ликвидатора ООО, определение их полномочий. Отметим: в состав такой комиссии могут включаться любые дееспособные физлица (примечание: понятно, что речь идет о лицах, имеющих профессиональные знания для проведения процедуры деления, например, юрист с соответствующим опытом) или же выполнение функций такой комиссии может возлагаться на орган управления ООО, подлежащего делению;- установление порядка и срока предъявления кредиторами своих требований к ООО;- избрание лица, ответственного за проведение госрегистрации изменений в сведениях об ООО, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, физических лиц — предпринимателей и общественных формирований (далее — ЕГР), в связи с реорганизацией путем деления (далее — Уполномоченное лицо);- другие вопросы, связанные с реорганизацией ООО
2 Проведение государственной регистрации начала процедуры прекращения ООО путем деления Уполномоченное   лицо на протяжении 3 рабочих дней со дня принятия решения участниками ООО о его реорганизации путем деления (ст. 105 ГКУ) Уполномоченному лицу необходимо обратиться к государственному регистратору или нотариусу, осуществляющему регистрационные действия, для проведения государственной регистрации решения о прекращении ООО путем деления, для чего необходимо предоставить: экземпляр оригинала (нотариально заверенная копия) решения участников ООО о прекращении ООО путем деления; утверждение персонального состава комиссии  по  прекращению  или  ликвидатора (с определением РНУКНП членов такой комиссии или ликвидатора), срок предъявления кредиторами своих требований (ч. 9 ст. 17 Закона № 755).В ЕГР вносят соответствующие сведения о том, что юрлицо находится в процессе прекращения (ч. 1 ст. 105 ГКУ)
3 Проведение организационных мероприятий, связанных с прекращением ООО путем прохождения налоговой проверки Комиссия по прекращению или ликвидатор ООО К таким организационным мероприятиям относятся:направление уведомлений кредиторам о прекращении ООО путем деления и решения вопросов о предъявленных требованиях кредиторов;инвентаризация активов и обязательств ООО, подлежащего делению, согласно Положению об инвентаризации. Оценку имущества ООО при делении Закон не требует;подготовка проекта распределительного баланса. Закон об ООО оперирует понятием “розподільний баланс”, а нормы Закона № 755 — “розподільчий баланс”. Считаем это скорее технической ошибкой законодателя и, учитывая специальный Закон об ООО, мы будем оперировать понятием “розподільний баланс”. Действующее законодательство не устанавливает обязательную форму такого баланса. Обычно его составляют по формам Баланса (№ 1 или № 1-м). К нему прилагают детальные расшифровки всех статей, перечень кредиторов и должников, положения о правопреемстве имущества и обязательств ООО, реорганизуемого путем деления. Четкого требования о том, как осуществляется деление имущества, прав и обязательств ООО при его делении, закон не содержит. Это по усмотрению участников реорганизуемого  ООО.  Но  учитывая  суть  деления, все активы и пассивы реорганизуемого ООО должны распределяться, исходя из установленной пропорции такого деления, определяется в решении участников ООО о делении. Но это не означает, что в такой пропорции должны строго распределяться все составляющие статей. Например, невозможно разделить одно основное средство между ООО-правопреемниками в определенной пропорции. Посему необходимо соблюдать общую пропорцию при определении состава активов и пассивов, передаваемых созданным ООО-правопреемникам;подготовка проектов уставов ООО-правопреемников. Начало процедуры реорганизации ООО путем деления может быть основанием для проведения внеплановой налоговой проверки (пп. 78.1.7 п. 78.1 ст. 78 НКУ). Мораторий на проведение таких  налоговых  проверок во время действия карантина на такие проверки не распространяется
4 Принятие по результатам процедуры деления общим собранием участников ООО решения об утверждении распределительного баланса ООО. Участники ООО Для принятия такого решения ориентировочный перечень вопросов повестки дня общего собрания участников ООО, может быть следующим:утверждение распределительного баланса ООО;создание ООО-правопреемников и определения размера долей каждого участника ООО в УК каждого юрлица-правопреемника;утверждение уставов ООО-правопреемников;определение порядка передачи имущества ООО-правопреемникам;определение ответственного лица за проведение государственной регистрации прекращения ООО путем реорганизации и создания ООО-правопреемников в ЕГР
5 Проведение государственной регистрации прекращения ООО в результате его реорганизации путем деления и государственной регистрации создания ОООправопреемников Лицо, уполномоченное решениям участников ООО на проведение государственной регистрации При делении государственная регистрация прекращения ООО, реорганизованного путем деления, и государственная регистрация вновь созданных юрлиц происходит одновременно. Деление считается завершенным с даты государственной регистрации прекращения юрлица, прекращаемого в результате деления (ч. 7 ст. 4 Закона № 755)

Подчеркнем: эта поэтапная схема не может применяться к делению акционерных обществ, специальный порядок которого определен положениями Закона Украины “Об акционерных обществах” от 17.09.08 г. № 514-VI.

Налоговые аспекты деления юрлица

С позиции налогового законодательства выделение является одной из форм реорганизации налогоплательщика (п. 98.1 НКУ). ООО-правопреемники могут самостоятельно выбирать систему налогообложения с учетом положений норм НКУ.

Налог на прибыль

Целесообразно обратить внимание на возможность ООО-правопреемников учитывать “налоговые убытки” ООО, реорганизованного путем деления, при исчислении налога на прибыль. Принимая во внимание пп. 140.4.5 НКУ, финрезультат до обложения налогом на прибыль уменьшается ООО-правопреемником — плательщиком налога на прибыль на сумму отрицательного значения объекта налогообложения ООО, реорганизуемого путем деления в периоде утверждения распределительного баланса пропорционально полученной доле имущества согласно распределительному балансу.

Налог на добавленную стоимость

Передача имущества ООО, реорганизуемого путем деления, его прав и обязанностей новым ОООправопреемникам согласно распределительному балансу не является объектом обложения НДС.

Выводы

Деление предприятия — это способ, который может быть полезным для бизнеса как для своего развития, так и для преодоления кризисных явлений. Процедура достаточно сложная. Она должна быть результатом прежде всего заблаговременной подготовки и подробного расчета владельцами бизнеса как положительных последствий, так и возможных рисков деления, а его реализация должна основываться на правильно составленных юридических документах.

Мария ЗОЛОТАРЕВА, адвокат, к.ю.н.,
руководитель практики налогового и таможенного права
АО “Вдовичен и партнеры”