+38(044) 586-77-77; +38(098) 586-77-77 office@ov-partners.com

Спеціально для Юрист&Закон

Очевидно, что в текущем году количество налоговых проверок по сравнению с прошлым “карантинным” годом существенно увеличилось. Только за январь – март 2021 г. подразделениями налогового аудита территориальных органов ГНСУ проведено более 5 тыс. фактических проверок субъектов хозяйствования. По материалам проверок применены штрафные (финансовые) санкции на 190,4 млн грн, из которых в марте – 104,6 млн грн.

На то есть, по нашему мнению, несколько объяснений – как фактических, так и нормативных. Среди анонсированных представителями контролирующих органов фактических предпосылок для ужесточения налогового контроля выступает необходимость детенизации сферы экономики и “пустой” бюджет. В качестве же нормативного основания отметим принятие постановления Кабинета Министров Украины “О сокращении срока действия ограничения в части действия моратория на проведение некоторых видов проверок” от 03.02.2021 г. № 89 (далее – Постановление № 89), в соответствии с которым возобновлено проведение некоторых видов налоговых проверок: временно приостановленных документальных и фактических проверок, плановых проверок, внеплановых проверок соблюдения предельных сроков расчетов в сфере ВЭД и по основаниям, определенным пп. 78.1.12, 78.1.14, 78.1.15, 78.1.16 пункта 78.1 статьи 78 НКУ (далее НКУ).

Напомним также, что в связи со вступлением в силу отдельных положений Закона Украины “О внесении изменений в Налоговый кодекс Украины относительно усовершенствования администрирования налогов, устранения технических и логических несогласованностей в налоговом законодательстве” от 16.01.2020 г. № 466-IX с мая 2020 г. внесены изменения в порядок проведения налоговых проверок и оформления их результатов (дополнен перечень оснований для проведения проверок; изменен перечень информации, которую должно содержать налоговое уведомление- решение (далее – НУР); введен обновленный порядок рассмотрения возражений на акт проверки и т. д.). Кроме того, приказом ГНСУ от 25.02.2021 г. 244 утверждены новые Методические рекомендации по оформлению материалов документальных проверок налогового, валютного и другого законодательства, контроль за соблюдением которого возложен на контролирующие органы, и документированию выявленных нарушений.

На наш взгляд, данные изменения носят преимущественно уточняющий и совершенствующий характер, что до определенной степени усиливает процессуальные возможности для налогоплательщика доказывать правомерность своих действий, однако существенным образом не изменяет порядка проведения налоговых проверок в целом.

Со своей стороны предоставим видение особенностей юридической защиты бизнеса при налоговых проверках в 2021 году.

Появились новые основания для недопуска проверяющих к налоговым проверкам, однако плательщику НДС необходимо учитывать дополнительные существенные риски.

В данном аспекте прежде всего речь идет о принятом Постановлении № 89, которое выводит из-под моратория перечень налоговых проверок, однако по своей “правовой природе” имеет сомнительный характер, так как прямо противоречит предписаниям п. 522 подразд. 10 разд. XX “Переходные положения” ККУ. Как видим, налогоплательщики идут в суд и обжалуют приказы о проведении налоговых проверок по основаниям несоответствия Постановления № 89 нормам НКУ. И судебная практика сегодня имеет диаметрально противоположный характер.

Так, в пользу налогоплательщиков по некоторым делам судами отменяются приказы о проведении налоговых проверок на основании того, что Постановление № 89 в части действия моратория на проведение некоторых видов проверок противоречит нормам п. 522 подразд. 10 разд. XX “Переходные положения” НКУ (например, решения Волынского окружного административного суда от 11.05.2021 г. по делу № 140/2017/21, от 07.05.2021 г. по делу № 140/1846/21).

В других случаях суд принимает сторону налогового органа, признавая правомерность проведения налоговых проверок, мотивируя это тем, что Постановление № 89 является действующим и не было отменено в установленном законодательством порядке (например, решения Одесского окружного административного суда от 29.04.2021 г. по делу № 420/2418/21, решение Луганского окружного административного суда от 19.04.2021 г по делу № 360/969/21).

Эта неопределенность не лучшим образом влияет на состояние защиты бизнеса от необоснованного проведения налоговых проверок, но на что мы прежде всего хотели бы обратить внимание, так это на вероятность того, что после недопуска к налоговой проверке плательщик НДС может быть включен (независимо от того, был им обжалован в суде приказ о проведении налоговой проверки или нет) в перечень рисковых налогоплательщиков в соответствии с Порядком приостановления регистрации налоговой накладной / расчета корректировки в Едином реестре налоговых накладных, утвержденным постановлением Кабинета Министров Украины от 11.12.2019 г.

№ 1165. Это, в свою очередь, означает блокировку регистрации всех его налоговых накладных. В данном случае налогоплательщик будет вынужден обжаловать решение о его “рисковости” в административном и/или судебном порядке, а следовательно решение вопроса регистрации налоговых накладных и, соответственно, проблемы с контрагентами – плательщиками НДС могут длиться очень долго.

В общем создается впечатление, что такие понятия, как “включение в перечень рисковых плательщиков НДС” и “налоговый шантаж”, составляют определенный синонимический ряд, но это совсем другая история…

Подытоживая, отметим, что для плательщика НДС недопуск к налоговой проверке, даже обоснованный, может иметь более тяжелые последствия в виде включения в перечень рисковых и в дальнейшем в приостановлении регистрации всех его налоговых накладных. О возможности фактического привлечения к ответственности должностных лиц налоговых органов за безосновательную “рисковость” сегодня, к сожалению, речь не идет, поскольку принятие таких решений базируется на деятельности соответствующей комиссии. А там, где есть коллегиальное принятие решения, говорить о персональной ответственности каждого члена комиссии очень трудно.

“Основные тренды” в вопросах, проверяемых в ходе налоговых проверок, – о них нужно знать налогоплательщику и к ним необходимо быть готовым.

Как показывает опыт юридической защиты бизнеса при сопровождении налоговых проверок, риск- ориентированный подход к отбору налогоплательщиков для плановых проверок находит своё практическое воплощение. Сперва проводится предварительный анализ, и уже в начале налоговой проверки у проверяющих есть перечень вопросов, которые вызывают сомнения и претензии по неуплате налогов. Среди наиболее распространенных можно отметить проведение таких хозяйственных операций:

во-первых, с плательщиками НДС, включенными в перечень рисковых налогоплательщиков, или плательщиками, имеющими признаки “рисковости” (в частности те, которые фигурируют в уголовных производствах за уклонение от уплаты налогов). Как следствие, возникают споры относительно реальности хозяйственных операций, которые уже давно “на слуху” у налогоплательщиков. Общая тенденция к характеру рассмотрения таких споров судами не в пользу налогоплательщиков. Иметь надлежащим образом составленные первичные документы, подтверждающие реальность хозяйственных операций, – не повод для налогоплательщика быть уверенным в стопроцентном успехе по доказыванию реальности хозяйственных операций с контрагентами. Приведем по этому поводу позицию Верховного Суда, изложенную в постановлении от 25.03.2021 г. по делу № 826/5016/17, которая в целом описывает следующую тенденцию: “Судами не исследованы материальные, финансовые, трудовые ресурсы, технические и технологические возможности таких контрагентов для выполнения договорных обязательств, привлечение контрагентами с этой целью третьих лиц и, соответственно, понесение ими расходов, связанных с таким привлечением. <…> При оценке налоговых последствий хозяйственных операций суд… должен исследовать фактические правоотношения участников поставок, проверить действительное движение активов в процессе выполнения операций и установить связь составленных первичных документов с реальными фактами хозяйственной деятельности”;

во-вторых, с физическими лицами – предпринимателями. Для налоговой не секрет, что именно к этому способу оптимизации налогообложения прибегает существенная часть отечественного бизнеса, а следовательно эти вопросы находятся в зоне пристального внимания;

в-третьих, с нерезидентами, в частности, относительно применения международных соглашений об избежании двойного налогообложения при осуществлении выплат.

Более того, новой актуальной темой для налоговиков стало доначисление налога на прибыль вследствие проведения дисконтирования долгосрочной задолженности. Отметим, что сегодня судебная практика в части вопроса дисконтирования преимущественно сложилась в пользу налогоплательщиков (см., например, постановления Шестого апелляционного административного суда от 01.02.2021 г. по делу № 640/10524/20, от 16.02.2021 г. по делу № 640/15685/20, от 24.03.2021 г. по делу № 640/13251/19).

Каким образом налогоплательщик имеет возможность получить информацию о конкретных сомнениях у проверяющих? При включении в план-график плановых проверок налогоплательщик может получить информацию о конкретных основаниях для его включения в такой план-график налоговых проверок. Наряду с этим налогоплательщик узнает о конкретных претензиях налоговых органов из полученных запросов, поступающих в начале проверки к налогоплательщику, а также из письменных запросов проверяющих при проведении конкретной налоговой проверки.

Защита бизнеса по результатам налоговых проверок путем обращения в суд является наиболее эффективным способом, однако подачей возражений на акт проверки и административным обжалованием не следует пренебрегать.

По данным ГНСУ, по состоянию на 01.04.2021 было подано всего с нарастающим итогом жалоб на 3192 НУР, 2335 НУР оставлено без изменений, отменено 1232 НУР полностью, а 187 НУР – частично. Представленные ГНСУ данные не позволяют проанализировать их на предмет суммы отмененных в административном порядке налоговых платежей, однако процент отмененных НУР по сравнению с прошлым периодом увеличился. Заметим, что обращение с жалобой в ГНСУ в порядке административного обжалования может быть не только “презумпцией” ожидать справедливого рассмотрения жалобы, но и дает налогоплательщику дополнительное время для подготовки и обоснования своей позиции при обращении в суд.

ВЫВОД:

Считаем, что 2021 год будет годом существенного увеличения количества налоговых проверок, налоговых доначислений и споров. И в данном аспекте кардинальных изменений к лучшему ждать не приходится. Если говорить об особенностях защиты бизнеса при проведении налоговых проверок, то будет усиливаться необходимость для налогоплательщика ввести собственную систему управления налоговыми рисками, что позволит выявить уязвимые места в вопросах налогообложения, а не “тушить пожар” в ходе налоговой проверки или по ее результатам.

Мария Золотарева ,

к. ю. н., адвокат, руководитель практики налогового и таможенного  права АО “Вдовичен и партнеры”