+38(044) 586-77-77; +38(098) 586-77-77 office@ov-partners.com

Специально для “Юрист&Закон”

Гражданско-правовой договор (далее – ГПД) всегда пользовался спросом у бизнеса и у вовлеченных им работников, поскольку в случае его применения компании не ограничены обязательством выплаты заработной платы и другими социальными выплатами, соблюдением требований по охране труда. Прекращение договорных отношений здесь является намного более легким по сравнению с трудовыми, а документооборот может быть максимально упрощен. Также ГПД используется для оптимизации налоговых платежей с фактическими сотрудниками, которые регистрируются физическими лицами – предпринимателями. Как свидетельствует практика, сотрудники не желают заключать трудовой договор, мотивируя это разными личными причинами. Поэтому особый вес ГПД стал приобретать с приходом карантина, когда работа перешла в дистанционную сферу, а как таковые трудовые отношения потеряли свой “коллективный дух”.

Однако всегда есть свои за и против, и ГПД не стал исключением.

Главное, на что необходимо обратить внимание, – это то, что гражданско-правовые договоры находятся в зоне особого внимания разных проверяющих. Так, основанием для того, чтобы инспектор Гоструда пришел с инспекцией, может быть уведомление Пенсионного фонда Украины и его территориальных органов о физических лицах, которые выполняют работы (предоставляют услуги) по гражданско-правовым договорам у одного работодателя более года, или о тех работодателях, у которых 30 и более процентов физических лиц работают на условиях ГПД (п. 5 Порядка осуществления государственного контроля за соблюдением законодательства о труде, утвержденного постановлением Кабинета Министров Украины от 21.08. 2019 г. № 823).

В свою очередь, согласно Порядку формирования плана-графика проведение документальных плановых проверок налогоплательщиков, утвержденному приказом Министерства финансов Украины от 02.06.2015 г. №  524, критерии отбора налогоплательщиков – юридических лиц в план-график плановых проверок средней степени риска является наличие отношений с налогоплательщиками, избравшими упрощенную систему налогообложения и являющимися руководителями, основателями или сотрудниками данного предприятия, в сумме операций свыше 5 млн грн или свыше 5 % общих объемов поставок, но не менее чем 100 тыс. грн и начисление и выплата доходов по признаку 157 (доход, выплаченный самозанятому лицу), в сумме свыше 5 % общего объема дохода от любой деятельности, определенного по правилам бухгалтерского учета.

Таким образом, чрезмерная “увлеченность” компании заключением ГПД с физическими лицами или ФЛП может быть фактическим основанием для проведения инспекционных посещений или налоговых проверок.

И здесь “вишенкой на торте” является возможность для проверяющих переквалифицировать гражданско-правовые отношения, имеющиеся по ГПД, на фактически трудовые отношения с наемными работниками со всеми вытекающими последствиями. В частности, в 2021 году согласно ст. 265 Кодекса законов о труде Украины за фактический допуск сотрудника к труду без оформления трудового договора (контракта) к юридическому лицу может быть применен штраф в размере 60000 грн (для плательщиков единого налога – предупреждение за одноразовое нарушение), с 31.12.2021 – штраф в размере 65000 грн.

Учитывая актуальную судебную практику последнего времени, можно обобщить отличия, позволяющие разграничить трудовой и гражданско-правовой договоры:

  1. Трудовое законодательство, определяющее порядок заключения трудового договора, регулирует процесс организации трудовой деятельности, тогда как ГПД не предусматривает никаких организационных условий трудовой деятельности, которая остается на усмотрение исполнителя (см., например, постановление Верховного Суда от 09.2020 по делу № 200/929/19-а).
  2. Исполнитель, работающий по гражданско-правовому договору, в отличие от сотрудника, выполняющего работу согласно трудовому договору, не подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка, хотя и может быть с ними ознакомлен, он сам организовывает свою работу и выполняет ее на собственный риск, работник не зачисляется в штат учреждения (организации), не вносится запись в трудовую книжку и не выдается распорядительный документ о принятии его на работу на определенную должность (см., например, решение Хмельницкого окружного административного суда от 01.2021 по делу № 560/407/19).
  3. Согласно гражданско-правовому договору, в отличие от трудового договора, процесс организации трудовой деятельности остается за его пределами, целью договора является получение определенного материального результата (см., например, постановление Верховного Суда от 02.2021 по делу № 300/2156/19).
  4. По трудовому договору работник обязан выполнять работу по определенной одной или нескольким профессиям, специальностям, должностям соответствующей квалификации, выполнять определенную трудовую функцию по деятельности предприятия. По истечении выполнения определенной задачи трудовая деятельность не прекращается. Предметом трудового договора является, собственно, труд рабочего в процессе производства (см., например, постановление Верховного Суда от 14.05.2020 по делу № 640/1099/19).
  5. По трудовому договору работнику гарантирована заработная плата, установленные трудовым законодательством гарантии, льготы, компенсации и т. п. По ГПД таких льгот и компенсаций нет, а оплата проводится по результатам выполненной работы, если другие условия не установлены в договоре (см., например, постановление Пятого апелляционного административного суда от 03.2020 по делу № 400/1083/20).

Как видим, для того чтобы бизнесу доказать “реальность” гражданско-правового договора, необходимо:

Во-первых, иметь правильно составленный ГПД и первичные документы на выполненные операции, которые учитывают особенности именно гражданско-правовых отношений. К тому же стоит обратить внимание на позицию Верховного Суда (постановления от 14.05.2020 по делу №  640/1099/19, от 22.04.2020 по делу №  160/8902/18), согласно которым, если заключенные гражданско-правовые договоры не признаны недействительными в судебном порядке, не имеют признаков никчемного правомочия, то инспекторы труда не наделены полномочиями толковать по собственному усмотрению характер правоотношений между сторонами гражданско-правового договора. Это, в свою очередь, позволяет бизнесу активно отстаивать свои интересы в доказательстве реальности правоотношений по ГПД и отсутствия скрытой занятости, базируясь, в частности, на тексте заключенного гражданско-правового договора.

Во-вторых, понимать важность “субъективного фактора”, по которому именно физическое лицо, которое привлекается к выполнению работ /предоставлению услуг, должно понимать, что оно является независимым подрядчиком, а не наемным работником.

Максим Костенко, молодший юрист
АО “Вдовичен та партнери”